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物的担保

2015-05-29 11:13:32 来源: 点击:

什么是物的担保

    物的担保是指债务人或第三人以特定的财产或财产权利作为债务人履行债务的包管,债务人不履行债务时,债权人得对作为担保物的特定财产进行处分并使自己的债权优先受偿。

物的担保的类型

    物的担保包括移转物的所有权或其他权利的权利移转型的物的担保和不移转物的所有权或其他权利的限定物权型的物的担保两种形态。

    1、移转物的所有权或其他权利的权利移转型的物的担保

    移转物的所有权或其他权利的权利移转型的物的担保,是指以移转标的物的所有权或其他权利来担保债权实现的担保方法。这种担保方法并不是在标的物上设定限定物权来担保债权,而是转移标的物的权利归债权人,即一旦债务人不清偿债务,标的物的所有权或者其他权利直接归属于债权人。从各国执法规定看,权利移转型物的担保主要包括让与担保、卖渡担保、代物清偿预约、所有权保存等。

    2、不移转物的所有权或其他权利的物的担保

    不移转物的所有权或其他权利的物的担保,是指在第三人或债务人的一定财产上设定一定权利的物的担保。为担保债的履行而在一定财产上设定的权利,称为担保物权;在其上设定担保物权的财产称为担保物。享有担保物权的债权人在债务人不履行债务时得优先从担保 物的变价中受偿。可见,担保物权是以确保债权的实现而设定的,以直接取得或支配特定财 产的交换价值为内容的一种物权。我国《民法通则》中规定的担保物权包括典质权和留置权 。而《担保法》中区分了典质权与质权,规定了典质权、质权和留置权三种担保物权。典质权、质权一般是由当事人自行设定的,所以称为约定担保物权。留置权是直接基于执法规定 的条件而爆发的,因此称为法定担保物权。另外,在《海商法》、《民用航空法》及其他执法中还规定了优先权。

    在各国法上一般都规定了定金担保。定金担保为物的担保还是另外的担保方法?对此有差别的观点。有的认为,定金为金钱担保,不属于物的担保;也有的认为,定金也可归于物的担保,因金钱也属于物,定金担保可归入权利移转型的物的担保,但属于物的担保的一种特殊形态。

物的担保的特点

    物的担保是以特定的财产来担保债务的履行,物的担保一经设定,被担保人(债权人)即取得了典质权、质权或留置权。典质权、质权、留置权均为以担保债务履行为目的的担保物权。担保物权具有物权性而有别于债权,又具有担保性而有别于所有权及用益物权。物的担保的性质与特点,是通过由此而爆发的担保物权来体现的。担保物权具有下列基天性质与特点:

    1、隶属性

    担保物权以确保债务清偿为目的而设立,故原则上以有债权保存为前提。担保物权与所担保的债权形成主从关系,具效力、设立、转移、消灭皆隶属于债权。不过,典质权的设立不以既存债权为须要条件,对将来的债权或附条件的债权亦得预先设定典质权,在最高额典质中,所担保的债权也是在典质关系设定后才确定的。即使如此,于典质权实行之际,则仍须以债权保存为须要。故依附于债权的隶属性,仍不失为担保物权的基本属性之一。

    2、不可分性

    这是指债权人于其全部债权受清偿以前,得就担保物之全部行使其权利;担保物的一局部灭失以及债权支解或一局部转让、受偿,担保物权不受影响。不可分性具体表示在:担保物局部灭失时,其余局部仍然担保全部债权;担保物因共有物支解等原因而分属于数人时,支解局部仍各担保债权之全部;债权之一局部因清偿、抵销、混同等原因而消灭时,并不相应地消减典质权,债权人就剩余债权仍得就担保物之全部主张担保物权;债权之一局部支解或转让时,担保物权不因而支解,数债权人按债权额共享原来之担保物权。

    3、特定性与公示性

    担保物权之特定性是指担保物及其所担保的债权须是特定的。担保物可以是不动产、动产或财产权利,由于担保物权于一定条件下有执行的须要,因此担保物需与担保人的其他财产区离开而特定化出来,以确保特定债权的实现。担保物之特定性原则上要求从担保设立时担保物即为特定,但在企业财产典质及浮动担保等情况下,担保物之交换价值于担保物权实行时方为特定亦可。担保物权所担保的债权也须是明确的、具体的,它不可笼统地担保债务人的一切债务。在最高额典质中,所担保的债权具体数额虽在将来方确定,但其所担保的债权种类、范畴及最高债权额仍须在担保物权关系设立时通过合同予以明确。

    为维护善意第三人的利益、维护交易的秩序,执法要求担保物权之设立及担保物须通过一定的公示办法为他人所知晓。在质权及留置权,担保物之移转占有自身即具有了公示性,而在不移转担保物之占有的典质关系中,执法要求料理典质物备案以为公示。担保物权之特定性要求,正是通过公示性原则来实现的。无公示性之物的担保,因无公信力而不为执法所供认和维护,不得对立第三人。

    4、流通性与价值权性

    由于担保物权的实行要将担保物折价或变卖、拍卖,因而担保物应是可让与的物,即具有流通性。凡执法规定禁止流通和禁止强制执行的财产,不得作为担保物。以执法限制流通的财产作担保物的,于担保物权实行时,应依法由有关部分收购,债权人得就其价款优先受偿。

    担保物权,以债务人不履行债务时债权人得依法取得担保物之变价价值(交换价值)为内容,而不象一般物权以对物之实际支配、使用、收益为内容,故担保物权具有价值权的属性。担保物权的价值权性,决定了担保物须具有流通性、担保物或其交换价值须具有特定性,也决定了“死押”、“流质”之类约款的无效性。

    5、追及性与物上代位性

    担保物权为物权之一种,自具有物权之追及性,即当债务人不履行债务时或于担保物被他人不法占有时,担保物权人(债权人)得追及物之所在、索回担保物以保全其债权。

    物上代位性,是指当担保物因他人之侵害而灭失、毁损时,债务人所得之赔偿金应作为代位物继续为债权之担保,债权人得对该代位物优先取偿。关于债务人转让担保物所得价款以及担保物因有损坏、贬值之虞而提前处分所得之价款或担保人另行提供的担保物,债权人亦同样有物上代位权。

    6、支配性与优先受偿性

    担保物权人对担保物的支配性并不是指其对担保物的实际占有与控制(如典质权人对典质物即不为占有),而是指其对担保物在处分上的支配性。当债务人不履行债务时,债权人无须经担保人同意,亦无须借助担保人的积极行为,而可依法独立地、直接地处分担保物以实现其权利。

    担保物权之优先受偿性,是指当债务人不履行债务或破产时,担保权人得以担保物之变价价值优先于其他债权人而受清偿。正是这种优先受偿性,使得物的担保成为一种最可靠的担保方法。

物的担保的办法

    各国执法上较为一致地规定的物保办法有典质、质押、留置三种。

    1、典质

    物保办法中之典质,是指债务人或者第三人不移转对特定财产的占有,将该财产作为债权的担保。因典质物的差别,典质有不动产典质与动产典质之分。各国执法上均规定有不动产典质制度,但某些国家执法上不供认动产典质。

    2、质押

    物保办法中之质押,是指债务人或者第三人将其特定的财产移交债权人占有,将该财产作为债权的担保。因质押物的差别,质押分为不动产质押、动产质押、权利质押三种。不动产之用益质仅在少数国家执法上有规定,而动产质与权利质则为各国执法所公认。其中权利质因出质之财产权利的性质差别,又有债权质、质权质(转质)、票据权利质、股份权利质、知识产权之财产权质平分类,但各国执法上关于权利质的范畴与种类的规定,未尽一致。

    3、留置

    物保办法中之留置,是指在特定的合同关系中,债权人依照合同约定占有债务人的动产,债务人不依照合同约定的期限履行债务的,债权人有权依法留置该财产,以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿。留置作为法定的担保方法,仅在保管、运输、加工承揽等特定的几类合同关系中保存,且原则上仅限于对动产适用,惟有少数国家供认债权人对其修缮、建造之建筑物等不动产亦有留置权或优先权。

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